公司的合并、分立、解散清算和破产清算

一、概念解释

　　公司合并是指两个或两个以上的公司，订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接结合为一个公司的法律行为。公司合并有以下两种形式：

　　(1)吸收合并，指一个公司吸收其他公司后存续，被吸收的公司解散;

　　(2)新设合并，指两个或两个以上的公司合并设立一个新的公司，合并后各方解散。

　　二、业务要点

　　1.公司合并的程序

　　依照《公司法》第184条的规定，公司合并的程序如下表所示。

第一步：做出合并决定或决议 其中，股份有限公司的合并还必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准 第二步：签订合并协议 合并协议应当包括以下主要内容：合并各方的名称、住所；合并后存续公司或新设公司的名称、住所；合并各方的资产状况及其处理办法；合并各方的债权债务处理办法（应当由合并存续的公司或者新设的公司承继） 第三步：编制资产负债表 财务人员按照规定及要求编制资产负债表和财产清单 第四步：通知债权人 公司应当自做出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应担保的，公司不得合并 第五步：办理合并登记手续 公司合并，应当自合并决议或者决定做出之日起90日后，申请登记

　　2.公司的分立

　　公司分立是指一个公司通过依法签订分立协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上公司的法律行为.公司分立有以下两种形式：

　　(l)派生分立，指公司以其部分资产另设一个或数个新的公司，原公司存续;

　　(2)新设分立，指公司全部资产分别划归两个或两个以上的新公司，原公司解散。根据合同法的规定，法人分立后，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

　　三、应用实务

　　1.公司的解散清算

　　公司的解散是指已成立的公司基于一定的合法事由而使公司消灭的法律行为。

　　(1)公司解散的原因

　　公司解散的原因有两大类：一是一般解散，二是强制解散。具体如下表所示。

类别 解释 解释原因 一般解散 一般解散的原因是指只要出现了解散公司的事由，公司即可解散 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现 股东会（股东大会）决议解散 因公司合并或者分立需要解散的 强制解散 强制解散的原因是指由于某种情况的出现，主管机关或人民法院命令公司解散 主管机关决定 责令关闭 吊销营业执照

　　(2)公司解散清算的程序

　　清算是终结已解散公司的一切法律关系、处理公司剩余财产的程序。依照我国《公司法》的规定，公司除因合并或分立解散无须清算，以及因破产而解散的公司适用破产清算程序外，其他解散的公司，都应当按《公司法》的规定进行清算。清算程序如下图所示。

第一步：成立清算组 解散的公司，应当自解散之日起15日内成立清算组。清算组负责解散公司财产的保管、清理、处理和分配工作 第二步：清理财产、清偿债务 清算组对公司资产、债权、债务进行清理。在清算期间，公司不得开展新的经营活动。任何人未经清算组批准，不得处分公司财产。清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当立即向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。公司财产能够清偿公司债务的，清算组应先拨付清算费用，然后按照下列顺序清偿：①职工工资和劳动保险费用②所欠税款③公司债务 第三步：分配剩余财产 在支付清算费用和清偿公司债务后，清算组应将剩余的公司财产分配给股东。有限责任公司按照股东的出资比例进行分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例进行分配 第四步：清算终结 公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，国有独资公司报国家授权的机构或部门确认；国有独资公司以外的其他有限责任公司，提交股东会确认；股份有限公司提交股东大会确认

　　2.破产清算

　　《公司法》中的破产清算是指处理企业破产时债务如何清偿的一种法律制度，即在债务人丧失清偿能力时，由法院强制执行其全部财产，公平清偿全体债权人。破产概念专指破产清算制度，即对债务人宣告破产、清算还债的法律制度。

　　企业破产清算是企业破产的主要核心工作，工作量很大、涉及的法律法规也比较广，因此，决定了其工作程序非常复杂。具体步骤如下图所示。

第一步：企业被人民法院宣告破产 当企业因经营管理不善，导致严重亏损，无力清偿到期债务，经和解整顿扔不能实现和解协议约定的清偿义务，由人民法院裁定后，宣告破产 第二步：组建清算组 企业破产清算组由人民法院主持成立，成员由法院从破产企业的上级主管部门、政府财政部门、工商、审计、经委、税务、物价、劳动、社保、土地、国资、人事等部门组织，银行可派人参与。其主要职责是清理破产企业的财产，处理破产企业的善后事宜，代表破产企业参与民事诉讼活动 第三步：接管破产企业 清算组在人民法院宣告企业破产之日起五日内组成，立即接管破产企业的账册、文书、资料、印章，行使法律赋予的权利 第四步：处理善后事宜 清算组依法接管破产企业后，对破产企业的财产进行保管、清算、估价、变卖、分配，决定是否履行未履行完毕的合同，交付属于他人的财产，追收破产企业在法院受理破产案件前六个月至宣告破产之日期间内非法处理的财产 第五步：编制破产财产分配方案 清算组在清理破产企业的财产、处理完善后事宜、验证破产债权后，在确定破产企业的财产的基础上，编制财产分配方案，提交债权人会议讨论，通过后交人民法院裁定 第六步：清偿债务 清算组编制的破产分配方案经人民法院裁定后，清算组根据方案的要求，以现金或者实物偿还破产企业的债务。清偿结果如果有剩余财产，在企业所有者之间进行再次分配 第七步：报告清算工作 清算组在接管破产企业后，应定时或不定时向人民法院报告清算工作的进度，向人民法院负责 第八步：提请终结破产程序 清算组清偿破产企业的债务后，待清算工作结束，应当向人民法院报告，请求终结破产程序、解散清算组 第九步：追究破产责任 由监察和审计部门负责，查明企业破产的责任，对责任人依责任大小给予行政、刑事处罚 第十步：办理注销登记 人民法院结破产程序后，清算组应当在原破产企业登记机关注销其登记，终止其法人地位 第十一步：追回非法处分的财产 自破产程序终结之日起一年内，发现破产企业有故意损害债权人利益的非法处置的财产，由人民法院负责追回，并按原清算组拟定并经债权人讨论、人民法院裁定的方案进行分配，如有剩余，企业所有人可进行再次分配